ООО «Главпродукт» обратилось в арбитражный суд с иском к АО «Трамонтана» о возврате суммы займа. В обосновании требования истец указал, что на основании договора займа он передал ответчику 5 млн. руб. на пополнение оборотных средств, приобретение товаров и развитие производственной базы. Полученные заемные средства были использованы заемщиком на погашение кредитной задолженности перед банком и своевременно не возвращены. АО возражало против требований кредитора, ссылаясь на недействительность договора займа. Размер совершенной сделки превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов АО «Трамонтана», общее собрание участников общества заключение данных договоров не одобряло. Кто прав в споре? Каковы порядок совершения крупных сделок хозяйственными обществами и последствия его нарушения?
Решение:
Под крупными сделками следует понимать одну или несколько взаимосвязанных сделок (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (п. 1 ст. 46 Закона N 14-ФЗ , п. 1 ст. 78 Закона N 208-ФЗ). Такими сделками могут являться, в частности, заем, кредит, залог, поручительство.
Крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров. Если это документально не подтверждено, то сделка может быть признана недействительной в суде по заявлению о признании сделки недействительной общества или акционера.
По условиям задачи общее собрание участников общества заключение данных договоров не одобряло. Закон об АО (п. 1 ст. 84) как и для крупных сделок, исключает признание заинтересованных сделок недействительными при наличии последующего одобрения. С другой стороны, положение п. 1 ст. 83 Закона об АО, в силу которого заинтересованную сделку надлежит одобрить до ее совершения.
Таким образом, если собрание участников общества одобрит сделку, то это исключит признание ее недействительности. Если одобрения не будет дано, то сделка может быть признана недействительной в суде по заявлению о признании сделки недействительной общества или акционера.
С другой стороны другую категорию составляют сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, и это актуально как для ООО, так и для АО. Именно эта категория сделок вызывает наибольшие споры. С позиции ВАС РФ, изложенной в п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ № 19: к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи).
Таким образом, если все же будет установлено, что был заключен кредитный договор для оплаты текущих операций, то данная сделка не будет являться крупной.
Порядок совершения крупных сделок хозяйственными обществами и последствия его нарушения.
Для акционерных обществ, в соответствии с законом от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ), крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет 25 процентов и более от балансовой стоимости активов общества, определенной по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, заключенных в процессе обычной хозяйственной деятельности, сделок, связанных с размещением (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества (ст. 78). Уставом АО могут быть также установлены и иные случаи, при которых на совершаемые акционерным обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок и которые будут относиться к категории крупных.
Для обществ с ограниченной ответственностью, в соответствии с законом от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон № 14-ФЗ), крупными считаются сделки, связанные с приобретением, отчуждением или возможным отчуждением имущества, стоимость которого составляет 25 процентов от стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении вышеуказанной сделки, если уставом ООО не предусмотрен более высокий порог для крупной сделки.
Для крупных сделок, заключенных АО и ООО, общим является следующее:
- крупная сделка связана с приобретением, отчуждением, возможным отчуждением имущества общества;
- сделка может быть прямой либо цепью взаимосвязанных сделок;
- уставами обществ может быть изменен и/или дополнен порядок и перечень крупных сделок;
- сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности, не считаются крупными.
Различие в крупных сделках у АО и ООО состоит в следующем:
- у АО крупной считается сделка, составляющая 25 процентов от стоимости активов, в то время как у ООО – 25 процентов от стоимости имущества.
Такая идентичность не удивительна, ведь все корпоративное законодательство в нашей стране «кроилось по одним лекалам».
Одобрение крупных сделок в акционерных обществах
Одобряемые крупные сделки в акционерном обществе можно разделить на сделки, одобряемые советом директоров, и крупные сделки, требующие одобрения общего собрания акционеров. Разделение сделок на одобряемые различными органами управления зависит от стоимости имущества, являющегося предметом сделки.
Совет директоров АО одобряет крупные сделки в том случае, если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов акционерного общества. Причем сделка должна быть одобрена единогласно, всем составом совета директоров (п. 2 ст. 79 Закона № 208-ФЗ). Если кто-либо из членов совета директоров отсутствует, то заседание по одобрению крупной сделки должно быть перенесено на другую дату или же должно быть получено письменное подтверждение одобрения от отсутствующего. В процессе принятия решения не учитываются только голоса выбывших членов совета директоров: умерших, досрочно сложивших с себя полномочия до момента общего собрания акционеров. Все другие случаи отсутствия не будут считаться обоснованными и принятое ограниченным кворумом решение об одобрении не будет считаться легитимным.
Следует учитывать то, что в голосовании по одобрению крупной сделки принимают участие все члены совета директоров, независимо от их должностного статуса и процента голосов представляемого ими акционера.
Если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов от балансовой стоимости активов общества, то сделка, согласно пункту 3 статьи 79 Закона № 208-ФЗ, подлежит одобрению общим собранием акционеров. Причем крупную сделку должны одобрить акционеры, владеющие голосующими акциями. Владельцы привилегированных акций в голосовании не участвуют. Крупная сделка будет читаться одобренной, если за нее проголосует 3/4 голосов акционеров, владеющих обыкновенными акциями (квалифицированное большинство). Если акционерами был нарушен порядок одобрения крупной сделки, то в соответствии с пунктом 6 статьи 79 Закона № 208-ФЗ она будет признана недействительной. Причем недействительность сделки может быть признана и по иску акционера, и по иску общества.
В случае если в акционерном обществе имеется только один акционер, владеющий 100 процентами акций, то для одобрения сделки генеральному директору необходимо получить его письменное согласие. Именно такой позиции придерживается президиум ВАС РФ, который и указал в информационном письме от 13.03.2001 г. № 62, что в обществах, состоящих из одного акционера, письменное согласие (одобрение) акционером крупной сделки равноценно решению общего собрания акционеров. Если в обществе два акционера, владеющие в равных долях акциями (т.е. по 50% каждый), то необходимо уже решение Общего собрания, так как в этом случае квалифицированным большинством будет считаться полный состав акционеров.
Одобрение крупных сделок в обществах с ограниченной ответственностью
В соответствии с пунктом 2 статьи 32 Закона № 14-ФЗ в обществах с ограниченной ответственностью может создаваться совет директоров (наблюдательный совет), если это предусматривается уставом. В круг вопросов, решаемых советом директоров ООО, входит и одобрение крупных сделок в соответствии со статьей 46 Закона № 14-ФЗ, что аналогично полномочиям и компетенции совета директоров акционерного общества. На практике, если в ООО создается совет директоров, то к его компетенции в части одобрения сделок относятся сделки с имуществом, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов стоимости имущества общества.
Однако в большинстве случаев в ООО нет совета директоров, и решение принимается общим собранием участников.
Крупная сделка, равно как и сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, произведенная с нарушением установленных требований, может быть признана недействительной по иску общества или участника (акционера) (п. 5 ст. 46, п. 5 ст. 45 Закона об ООО, п. 6 ст. 79, п. 1 ст. 84 Закона об АО). Причем, как и в случае с крупными сделками, для оспаривания «заинтересованных» сделок срок исковой давности составляет один год. Течение срока исковой давности начинается со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной (п. 2 ст. 181 ГК РФ).
В законе прямо названы четыре гражданско-правовые сделки, которые могут быть крупными: заем, кредит, залог и поручительство. Крупными не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.10.2007 № Ф04-6708/2007(38634-А03-30)).
Пленум ВАС РФ в постановлении от 18.11.2003 № 19 отметил, что данный перечень не исчерпывающий. Поэтому при соответствующей сумме сделки к крупным могут относиться договоры об уступке требования, переводе долга, внесении вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты акций (доли), а также иные сделки, в результате заключения которых возникает возможность отчуждения имущества общества (абз. 2 п. 30).
