Кредитор воспользовавшись неформальным характером условия, завил иск (к должнику) о материальном ущербе, понесенном в результате недолжного исполнения. Будет ли принят этот иск? Будет ли этот иск удовлетворен, если кредитор докажет ущерб? Требует ли перемена места исполнения новации договора.
Ответ:
Как видно в казусе идёт речь о неформальном договоре займа (mutuum), который также имел право на судебную защиту.
Заем (mutuum) представляет собой договор, по которому одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) денежную сумму или известное количество иных вещей, определенных родовыми признаками (зерно,масло, вино), с обязательством заемщика вернуть по истечении указанного в договоре срока либо по востребованию такую же денежную сумму или такое же количество вещей того же рода, какие были получены (D. 44. 7. 1.2.).
Заем является одним из реальных договоров, т.е. обязательство в этом случае устанавливается не только простым соглашением (consensus), но и передачей вещи (res); нельзя требовать возврата от того, кто ничего не получал.
Реальный характер договора займа не означает, однако, что в этой категории договоров consensus, соглашение сторон, не имеет существенного значения: соглашения сторон недостаточно для возникновения заемного обязательства, однако (как и при всяком договоре) соглашение и при займе является необходимым моментом. Нет consensus, нет и договора. В текстах римских юристов встречают примеры того, что, несмотря на передачу вещей, обязательство не возникнет, потому что между сторонами не consensus, a dissensus (разногласие, недоразумение); так, передана денежная сумма, причем передающий деньги делает это с намерением дать взаймы, а получающий думает, что ему дают их в дар или на сохранение: займа нет за отсутствием согласованной воли двух сторон.
Обязательство, возникающее из займа, строго одностороннее, заимодавец имел право требовать от заёмщика возврат займа; на заёмщике лежала соответствующая обязанность возврата.
Соглашение относительно срока платежа и места по займу было несущественным: договор можно заключить в обоих случаях.
Следовательно:
По неформальному договору кредитор не имеет право на иск.
Новация — один из способов прекращения обязательства путём соглашения сторон о замене данного обязательства другими между теми же лицами, но предусматривающее другой предмет или способ исполнения.
Таким образом, перемена мест исполнения не требует новации договора.
